استاد مشاور:

دكتر محمد حسین جعفری

برای رعایت حریم خصوصی نام نگارنده درج نمی شود تکه هایی از متن به عنوان نمونه : مقدمه…………………………………………………………………………………………………………………….1 بخش اول – مفاهیم، تعاریف و کلیات………………………………………………………………………………….5 فصل اول – مفاهیم و کلیات دستور موقت…………………………………………………………………………….6 مبحث اول – مفهوم و تعریف لغوی و حقوقی دادرسی فوری و دستور موقت…………………………………….6 گفتار اول – مفهوم و تعریف لغوی دستور موقت و دادرسی فوری………………………………………………….6 گفتار دوم – تعریف حقوقی دستور موقت و دادرسی فوری…………………………………………………………6 مبحث دوم – ماهیت، موضوع و هدف از دستور موقت………………………………………………………………8 گفتار اول – ماهیت دستور موقت………………………………………………………………………………………8 گفتار دوم – موضوع دستور موقت…………………………………………………………………………………….10 گفتار سوم – هدف دستور موقت…………………………………………………………………………………….11 بند اول – فراهم نگه داشتن زمینه اجرای حکم…………………………………………………………………….12 بند دوم – جلوگیری از تکرار و افزایش دعوی………………………………………………………………………..12 بند سوم – جلوگیری از ضرر…………………………………………………………………………………………..14 فصل دوم – مفاهیم مربوط به موضوع دستور موقت و انواع آن……………………………………………………15 مبحث اول – مفهوم، تعریف و جهات موضوع دستور موقت………………………………………………………..15 گفتار اول – مفهوم و معنی لغوی موضوع……………………………………………………………………………15 گفتار دوم – مفهوم اصطلاحی و تعریف موضوع دستور موقت……………………………………………………..16 گفتار سوم – جهات موضوع دستور موقت……………………………………………………………………………16 مبحث دوم – موضوع دستور موقت در امور جزایی و مدنی………………………………………………………..17 گفتار اول – موضوعات جزایی دستور موقت………………………………………………………………………….17 گفتار دوم – موضوعات مدنی دستور موقت………………………………………………………………………….19 بند اول – دستور موقت در موضوعات و امور ترافعی………………………………………………………………..20 بند دوم – دستور موقت در موضوعات و امور حسبی……………………………………………………………….21 مبحث سوم – تعیین موضوع دستور موقت و مرجع تعیین آن………………………………………………………23 گفتار اول – چگونگی ارتباط میان موضوعات دستور موقت و اصل دعوی………………………………………….24 بند اول – مرتبط بودن موضوع دستور موقت یا موضوع دعوی اصلی……………………………………………….24 بند سوم – معین بودن موضوع دستور موقت…………………………………………………………………………27 گفتار دوم – مرجع تعیین موضوع دستور موقت……………………………………………………………………….29 بند اول – تعیین موضوع دستور موقت از سوی خواهان……………………………………………………………..30 بند دوم – تعیین موضوع دستور موقت از سوی خوانده………………………………………………………………31 بند سوم – تعیین موضوع دستور موقت از سوی قانونگذار…………………………………………………………..32 مبحث چهارم – موضوعات قرار دستور موقت………………………………………………………………………….33 گفتار اول – قرار دستور موقت دایر بر توقیف اموال……………………………………………………………………34 بند اول – توقیف عین مال منقول به ادعای مالکیت آن ……………………………………………………………..34 بند دوم – توقیف مال غیرمنقول ثبت نشده…………………………………………………………………………..36 گفتار دوم – قرار دستور موقت دایر بر منع از امری…………………………………………………………………..37 بند اول – دستور موقت به منع از تصرفات و اعمال حقوقی…………………………………………………………37 بند دوم – دستور موقت به توقیف مال و منع از تصرفات حقوقی……………………………………………………39 اول – دستور موقت دایر بر توقیف و جلوگیری از نقل و انتقال کشتی……………………………………………..40 دوم – دستور موقت در باب سهام با نام به منظور استیفاء وجه نقد………………………………………………41 گفتار سوم – قرار دستور موقت دایر بر انجام عمل………………………………………………………………….42 بند اول – دستور موقت به الزام خوانده به انجام عمل مادی معین……………………………………………….43   بند دوم – دستور موقت به الزام به انجام عمل در حقوق خانواده…………………………………………………44 بند سوم – دستور موقت به الزام به انجام عمل حقوقی معین……………………………………………………45 بند چهارم – دستور موقت به الزام به انجام عمل در حقوق شرکتها………………………………………………46 بخش دوم – شرایط و موانع صدور دستور موقت……………………………………………………………………..48 فصل اول – شرایط صدور دستور موقت………………………………………………………………………………..49 مبحث اول – درخواست دستور موقت توسط ذینفع………………………………………………………………….49 گفتار اول – طرح تقاضا و درخواست دستور موقت……………………………………………………………………49 گفتار دوم – مفاد و مندرجات درخواست………………………………………………………………………………51 بند اول – تعیین طرف دستور موقت……………………………………………………………………………………51 بند دوم – تعیین و اعلام موضوع دستور موقت……………………………………………………………………….52 بند سوم – تعیین موضوع دعوای اصلی………………………………………………………………………………52 بند چهارم – استدلال و اسباب توجیهی و ادله اثباتی درخواست…………………………………………………53 گفتار سوم – زمان طرح درخواست موقت……………………………………………………………………………54 بند اول – درخواست دستور موقت قبل از طرح دعوی اصلی………………………………………………………55 بند دوم – درخواست دستور موقت همراه و ضمن اقامه دعوی اصلی……………………………………………57 بند سوم – درخواست دستور موقت پس از اقامه دعوی اصلی…………………………………………………..58 بند چهارم – درخواست دستور موقت پس از صدور حکم قابل تجدیدنظر…………………………………………58 گفتار چهارم – ذینفع بودن متقاضی دستور موقت…………………………………………………………………..59 بند اول – نفع احتمالی در موضوع درخواست موقت………………………………………………………………..60 بند دوم – نفع موجل در موضوع دستور موقت……………………………………………………………………….60 مبحث دوم – مرجع صلاحیت دار برای صدور دستور موقت…………………………………………………………62 گفتار اول – صلاحیت ذاتی و نسبی………………………………………………………………………………….62 بند اول – صلاحیت ذاتی در صدور دستور موقت…………………………………………………………………….63 بند دوم – صلاحیت نسبی در صدور دستور موقت………………………………………………………………….64 1- صلاحیت نسبی به معنی خاص………………………………………………………………………………….64 2- صلاحیت نسبی از حیث محلی…………………………………………………………………………………..65 گفتار دوم – صلاحیت اصلی دادگاه های عمومی حقوقی و انقلاب………………………………………………65 بند اول – تبعیت از صلاحیت رسیدگی به اصل دعوی………………………………………………………………66 بند دوم – تبعیت از محل وقوع موضوع دستور موقت……………………………………………………………….69 گفتار سوم – صلاحیت اختصاصی سایر مراجع قضایی در صدور دستور موقت………………………………….74 بند اول – محدوده صلاحیت دادگاه تجدیدنظر استان در صدور دستور موقت…………………………………….75 بند دوم – محدوده صلاحیت دادگاه عمومی خانواده در دستور موقت……………………………………………77 بند سوم – محدوده صلاحیت دیوان عدالت اداری در صدور دستور موقت……………………………………….78 مبحث سوم – طرفیت خوانده دعوی………………………………………………………………………………..82 گفتار اول – دعوی و طرف آن…………………………………………………………………………………………82 بند اول – دعوی………………………………………………………………………………………………………..82 بند دوم – طرف دعوی…………………………………………………………………………………………………83 گفتار دوم – تاثیر دستور موقت نسبت به طرف دعوی…………………………………………………………….85 بند اول – ضرورت درخواست و صدور دستور موقت علیه خوانده یا خواندگان……………………………………86 بند دوم – درخواست و صدور دستور موقت علیه خوانده اجمالا معلوم…………………………………………..88 بند سوم – اصل نسبی بودن رای و عدم تاثیر آن نسبت به اشخاص ثالث……………………………………..89 مبحث چهارم – احراز فوریت امر………………………………………………………………………………………90 گفتار اول – مفهوم و ماهیت فوریت………………………………………………………………………………….91 بند اول – مفهوم و معنای فوریت……………………………………………………………………………………..91 بند دوم – ماهیت فوریت……………………………………………………………………………………………….92 گفتار دوم – تشخیص فوریت و زمان آن………………………………………………………………………………93 بند اول – دادگاه مرجع اصلی تشخیص فوریت………………………………………………………………………93 بند دوم – نقش کارشناس در فرآیند احراز فوریت…………………………………………………………………..94 بند سوم – قانون، مرجع اساسی تشخیص فوریت………………………………………………………………..95 1- دستور موقت در موضوع دعاوی حادث حین رسیدگی به امور حسبی………………………………………96 2- دستور موقت در موضوع دعاوی علائم تجارتی و حق اختراع………………………………………………….97 گفتار سوم – زمان تحقق و تشخیص فوریت………………………………………………………………………..98 بند دوم – تحقق فوریت در استمرار در بقاء و دوام آن……………………………………………………………..99 بند سوم – نحوه رسیدگی دادگاه تجدیدنظر در تمیز فوریت…………………………………………………….100 گفتار سوم – معیار، ضابطه و مصادیق فوریت…………………………………………………………………….102 بند اول – ضابطه و معیار فوریت در حقوق ایران…………………………………………………………………..102 بند دوم – مصادیق فوریت…………………………………………………………………………………………..103 1- خطر انتفاء موضوع دعوی اصلی……………………………………………………………………………….103 2- خطر انتقال موضوع دعوی اصلی به غیر………………………………………………………………………103 3- احتمال ورود خسارت به لحاظ لطمه به شهرت تجاری………………………………………………………104 مبحث پنجم – تودیع تامین مناسب………………………………………………………………………………..105 گفتار اول – اختیاری بودن اخذ تامین بالحاظ ماهیت و موضوع دعوی…………………………………………..106 بند اول – اختیار دادگاه در گرفتن تامین از خواهان………………………………………………………………..106 بند دوم – معافیت خاص قانونی از تودیع تامین……………………………………………………………………108 بند سوم – اخذ تامین در دعاوی مالی و غیرمالی………………………………………………………………..109 گفتار دوم – تعیین میزان تامین و نوع آن……………………………………………………………………………111 بند اول – تعیین میزان تامین…………………………………………………………………………………………111 بند دوم – تعیین نوع تامین…………………………………………………………………………………………..113 بند سوم – مدت تودیع تامین………………………………………………………………………………………..115 فصل دوم – موانع صدور دستور موقت……………………………………………………………………………..116 مبحث اول – وقوع یا اجراء شدن موضوع دستور موقت………………………………………………………….117 گفتار اول – وقوع تهدید نسبت به دستور موقت…………………………………………………………………117 بند اول – وقوع تهدید یا خطر در دادرسی فوری دادگاه های عمومی حقوقی……………………………….117 بند دوم – خاتمه یافتن موضوع عملیات اجرایی در دادرسی فوری دیوان عدالت اداری……………………..118 گفتار دوم – صدور حکم در اصل دعوی……………………………………………………………………………119 بند اول – منع دستور موقت پس از صدور حکم………………………………………………………………….119 بند دوم – منع صدور دستور موقت در جلوگیری از اجرای حکم………………………………………………..121 گفتار سوم – منع دستور موقت در جلوگیری از اجرای اسناد لازم الاجراء……………………………………124 مبحث دوم – جریان نهاد دیگر تامینی و موقتی در موضوع…………………………………………………….125 مبحث سوم – انطباق عینی موضوع دستور موقت با موضوع دعوی اصلی………………………………….127 گفتار اول – منع اصولی دستور موقت در فرض تطبیق موضوعات……………………………………………..127 گفتار دوم – جواز دستور موقت در موارد استثنایی……………………………………………………………..129 مبحث چهارم – منع صدور دستور موقت به اعتبار شخصیت دعوی…………………………………………..131 گفتار اول – منع دستور موقت علیه اشخاص حقوقی عمومی و دولتی……………………………………..132 بند اول – منع دستور موقت در جلوگیری از اعمال حاکمیتی دولت…………………………………………..132 بند دوم – منع دستور موقت بر توقیف اموال دولتی…………………………………………………………….133 بند سوم – منع دستور موقت بر توقیف اموال شهرداری ها…………………………………………………..135 گفتار دوم – منع دستور موقت علیه سفارت خانه ها و مامورین سیاسی خارجی…………………………136 مبحث پنجم – منع صدور دستور موقت به اعتبار شخصیت متقاضی…………………………………………137 گفتار اول – منع دستور موقت به درخواست اتباع خارجی در باب حقوق منحصر به اتباع ایران……………138 گفتار دوم –  منع دستور موقت به درخواست اتباع خارجی در باب حقوق مخصوص به جامعه ایرانی……139 مبحث ششم – منع صدور دستور موقت به اعتبار موضوع…………………………………………………….140 گفتار اول – منع دستور موقت به جهت عدم مشروعیت موضوع دعوی اصلی………………………………141 گفتار دوم – منع دستور موقت بر توقیف برخی حقوق خاص………………………………………………….142 بند اول – منع توقیف برخی حقوق بطور مطلق…………………………………………………………………142 بند دوم – منع توقیف برخی حقوق بطور موقت و در وضعیت خاص…………………………………………..143 1- تصرف شخص ثالث بر مال مورد توقیف………………………………………………………………………143 2- سهام قابل تعویض با اوراق قرضه……………………………………………………………………………144 3- عدم توقیف وجوه مربوط به افزایش سرمایه………………………………………………………………..144 بخش سوم – اجرای دستور موقت، ضمانت اجرای آن و پایان دستور موقت……………………………….146 فصل اول – اجرای دستور موقت…………………………………………………………………………………147 مبحث اول – ابلاغ اوراق قضایی و ابلاغ دستور موقت………………………………………………………..147 گفتار اول – ابلاغ اوراق قضایی………………………………………………………………………………….147 گفتار دوم – ابلاغ دستور موقت…………………………………………………………………………………148 مبحث دوم – نحوه اجرای دستور موقت……………………………………………………………………….149 گفتار اول – آثار دستور موقت…………………………………………………………………………………..150 بند اول – اثری فوری…………………………………………………………………………………………….151 بند دوم – بقاء دستور……………………………………………………………………………………………152 بند سوم – عدم تاثیر در ماهیت دعوی………………………………………………………………………..152 بند چهارم – اعتبار امر قضاوت شده……………………………………………………………………………153 گفتار دوم – دستور موقت و خسارت خوانده………………………………………………………………….154 بند اول – زمان مطالبه خسارت………………………………………………………………………………..155 بند دوم – ورود خسارت…………………………………………………………………………………………156 بند سوم – درخواست یا دادخواست………………………………………………………………………….156 بند چهارم – جبران خسارت از تامین………………………………………………………………………….157 فصل دوم – ضمانت اجرای تخلف از موضوع قرار دستور موقت و پایان آن…………………………………158 مبحث اول – ضمانت اجرای جزایی تخلف از موضوع قرار دستور موقت…………………………………..159 گفتار اول – ضمانت اجرای جزایی دخالت و تصرف غیرمجاز در اموال توقیف شده………………………159 گفتار دوم – ضمانت اجرای جزایی استنکاف از اجرای دستور موقت صادره از دیوان عدالت اداری……162 مبحث دوم – ضمانت اجرای حقوقی تخلف از موضوع دستور موقت……………………………………..162 گفتار اول – بی اعتباری و بطلان هرگونه نقل و انتقال نسبت به مال توقیف شده…………………….163 گفتار دوم – غیر نافذ بودن هرگونه قرارداد یا تعهد نسبت به مال توقیف شده………………………….164 مبحث سوم – پایان دستور موقت……………………………………………………………………………165 گفتار اول – تودیع تامین مناسب از سوی طرف…………………………………………………………….166 گفتار دوم – برطرف شدن جهت دستور……………………………………………………………………..166 گفتار سوم – عدم اقامه دعوی………………………………………………………………………………167 گفتار چهارم – استرداد دادخواست دعوا و انصراف کلی از دعوی……………………………………….168 گفتار پنجم – شکست در دعوی اصلی…………………………………………………………………….169 گفتار ششم – فسخ قرار……………………………………………………………………………………170 گفتار هفتم – اجرای قرار…………………………………………………………………………………….170 مبحث چهارم – اثر پایان دستور موقت……………………………………………………………………..172 نتیجه…………………………………………………………………………………………………………..173 منابع……………………………………………………………………………………………………………184 چکیده: هدف از صدور دستور موقت این است که هر جا خطری حقی را تهدید می نماید به طوری که اگر فورا آن حق حفظ نشود جبران آن در آتیه غیر ممکن یا متعذر شود صاحب حق بتواند با توسل به مقررات دستور موقت ودادرسی فوری مانع تضیع حق خود شود. چرا که دادرسی عادی و معمولی و تشریفات طولانی آن در این قبیل موارد کارساز نبوده و نمی تواند موضوع حق را با سرعت و قاطعیت حفظ نماید. بنابراین عامل زمان که در حد معمول از خصایص طبیعی روند محاکمات است، در مسائل حاد و حیاتی نقش منفی و مخرب دارد و اقتضای عدالت آن است در این قبیل امور در حد امکان حذف شود، مشروط براینکه به اساس دادرسی عادلانه لطمه وارد نیاید. درماده 310 ق آ. د. م مصرح است که در اموری که تعین تکلیف آن فوریت دارد دادگاه به در خواست ذینفع برابر مواد زیر دستور موقت صادر می کند. لذا هر امری که محتاج به تعین تکلیف فوری باشد می تواند موضوع دستور موقت واقع شود وبا توجه به ماده 316 ق ا د م این دستور ممکن است دایر به توقیف مال یا انجام عمل یا منع از عملی باشد. در واقع اگرقبل از اقامه دعوای اصلی، درخواست دستور موقت داده شود نیازمند تشریفات دادرسی و تنظیم دادخواست است ولی بعد از آن نیاز به دادخواست وتشریفات آن نیست. در واقع ایجاد عسر و حرج و یا خسارات و صدمات مادی و معنوی ملاک درتعین فوریت صدور دستور موقت است که تشخیص ان به عهده دادگاه است و خواهان دعوی متقابل نیز چون دارای شرایط خواهان دعوی است می تواند درخواست صدور دستور موقت را مطرح کند. دستور موقت اصولاً وبیشتر در امور مدنی جریان پیدا می کند وتقریر ووضع احکام وشرایط مربوط به دستور موقت نیز در آیین دادرسی مدنی آمده است اماباید دانست که استفاده از این نهاد قانونی در امور جزایی منتفی نیست. تعیین موضوع دستور موقت اصولاً برعهده خواهان قرار دارد واوست که اختیار دارد ومی تواند موضوع دستور موقت را به تناسب دعوی اصلی خود تعیین وانتخاب کند. دادگاه نیز بر اساس موضوعی که خواهان در معرض رسیدگی دادگاه قرار می دهد،رسیدگی کرده وبه قبول یا رد آن اعلام رای نماید. مقدمه: هدف از صدور دستور موقت این است که هر جا خطری حقی را تهدید می نماید به طوری که اگر فورا آن حق حفظ نشود جبران آن در آتیه غیر ممکن یا متعذر شود صاحب حق بتواند با توسل به مقررات دستور موقت ودادرسی فوری مانع تضیع حق خود شود. چرا که دادرسی عادی و معمولی و تشریفات طولانی آن در این قبیل موارد کارساز نبوده و نمی تواند موضوع حق را با سرعت و قاطعیت حفظ نماید. بنابراین عامل زمان که در حد معمول از خصایص طبیعی روند محاکمات است، در مسائل حاد و حیاتی نقش منفی و مخرب دارد و اقتضای عدالت آن است در این قبیل امور در حد امکان حذف شود، مشروط براینکه به اساس دادرسی عادلانه لطمه وارد نیاید. درماده 310 ق آ. د. م مصرح است که در اموری که تعین تکلیف آن فوریت دارد دادگاه به در خواست ذینفع برابر مواد زیر دستور موقت صادر می کند. لذا هر امری که محتاج به تعین تکلیف فوری باشد می تواند موضوع دستور موقت واقع شود دادرسی فوری وبه عبارتی دستور موقت در قانون ائین دادرسی مدنی ، مبحثی مستقل را به خود اختصاص داده است در آئین دادرسی مدنی سال 1318، مواد 770 الی 788آن قانون درباب دوازدهم با عنوان” در دادرسی فوری ” برای نهاد قانونی و قضایی درنظر گرفته شده و سپس در قانون آئین دادرسی دادگاه های عمومی وانقلاب در امور مدنی مصوب 21/1/79 نیز در مبحث ششم از فصل یازدهم یاد شده از مواد 310 تا 325 آن تحت همین عنوان به دستور موقت اختصاص یافت . بادر نظر گرفتن مبحثی مستقل برای دستور موقتدر قانون آئین دادرسی مدنی ، انتظار آن بود که شرایط و موانع صدور دستور موقت وآثار واحکام آن به کفایت در این مواد پیش بینی شود . ولی نه تنها این چنین نشد بلکه ابهاماتی در مقایسه بامقررات سابق ، به نظر رسید که جاداشت این موارد به بحث درامده و پاسخی مستدل ،در خور و مناسب برای آن تدارک ویافت شود ، این ابهامات ومشکلات را می توان بدین شرح خلاصه نمود : 1 – اینکه آیا میتوان در خواست صدور دستور موقت را بدون لحاظ موضوع دعوی اصلی مطرح کرد ؟به ویژه چنانچه تقاضای مذبور قبل از اقامه دعوی اصلی اقامه شود ،بدون توجه به دعوی اصلی امکان قبول درخواست وجود دارد یا خیر ؟ 2 – تعین صلاحیت ذاتی و محلی دادگاه در صدور دستور موقت تابع چه ضا بطه ای است ؟ آیا همانند قانون آئین دادرسی مدنی سابق که اصولا صلاحیت محلی دادگاه در صدوردستور موقت را تابع دعوی اصلی قرار داده بود ، مطابق قانون جدید آئین دادرسی مدنی نیز چنین وضعیتی حاکم است یا خیر ؟ بعلاوه آیا دادگاه های تجدید نظر کما فی سابق صلاحیت دارند تا ابتدا و در مقام رسیدگی تجدید نظر ، بصدور دستور موقت مبادرت ورزند ؟ 3- سوال بعدی اینگونه مطرح می شود که در مواد مربوط به این بحث به جای دادخواست از لفظ در خواست استفاده شده است که باید دیدآیا درخواست صدوردستور موقت با دادخواست تفاوتی دارد یا خیر واینکه در هنگام دادن درخواست صدور دستور موقت به دادگاه تشریفات ونکاتی که دردادخواست رعایت میکردیم ،باید در درخواست نیز رعایت گردد؟ 4 – مسئله دیگر این است که قانونگذار برای صدور دستور موقت شرط فوریت را لحاظ نموده است و قانونگذار صرفا به بیان فوریت اکتفا کرده است . موارد ومصداق هایی برای آن بیان نکرده است ،حال نحوه احراز این فوریت چگونه است و چه ضابطه و معیاری برای تعیین فوری بودن وجود دارد ؟، 5 – مورد بعدی بررسی اجرای دستور موقت در سایر مراجع قضایی است که به بررسی دستور موقت در دیوان عدالت اداری ودادگاه خانواده وداوری می پردازیم واین نکته بررسی میشود که برای صدور دستور موقت در سایر مراجع قضایی احتیاج به تصریح قانونگذاردر صلاحیت آن مرجع داریم یا صرف وحدت ملاک برای صدور دستور موقت کفایت میکند . 6- مبحث دیگری که مورد اختلاف نظر حقوقدانان است اخذ تامین در صدور دستور موقت است طبق ماده 319ق .ا.د .م برای جبران خسارت احتمالی در جریان صدور دستور موقت دادگاه از خواهان صدور دستور موقت اخذ تامین می نماید در این رابطه دو مسئله مطرح است مسئله اول اینکه ملاک در اخذ تامین چیست ؟ایا دادگاه صرفا پول نقد می پذیرد یا قادر به پذیرش چک یا ضمانت نامه بانکی یاضامن میباشد . یا میتواند اموال منقول وغیر منقول را مورد پذیرش قرار دهد ؟ مسئله دوم این است که میزان اخذ تامین چه درصدی از مقدار خواسته مورد تقاضای خواهان است .آیادادگاه موظف به اخذ صد درصد مبلغ موردخواسته بعنوان تامین است یا بخشی از خواسته ؟ موارد مورد اشاره از جمله مواردمهمی است دراین پایان نامه بابررسی نکات منفی ومثبت موجود درمواد قانون و موارد مورد ابهام آن مورد تحلیل قرارمی گیرد.